最高人民法院关于适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》若干问题的解释（一）

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司法部


司法行政机关行政处罚程序规定

1997年2月13日，中华人民共和国司法部

第一章 总 则
第一条 为促进司法行政机关依法行政水平，保障行政管理相对人的合法权益，规范司法行政机关行政处罚程序，根据《中华人民共和国行政处罚法》和有关法律法规，制定本规定。
第二条 司法行政机关对公民、法人或者其他组织有违反律师管理、法律服务管理以及其他司法行政管理秩序的行为，有权依照本规定进行处罚。
第三条 司法行政机关实施行政处罚，必须在职权范围内严格按照《中华人民共和国行政处罚法》的规定以及有关法律、法规、规章的规定进行。
违法事实不清楚的，不得给予行政处罚。
第四条 司法行政机关行政处罚的种类有：
（一）警告；
（二）罚款；
（三）没收违法所得；
（四）停业；
（五）吊销执业证书；
（六）法律法规以及规章规定的其他行政处罚。
司法行政机关实施行政处罚时，应当责令当事人改正或者限期改正违法行为。
第五条 司法行政机关实施行政处罚，必须以事实为根据，以法律为准绳，坚持责任处罚相当的原则。
第六条 司法行政机关实施行政处罚，应当充分保障当事人陈述权、申辩权等权利的行使。
当事人对行政处罚不服的，有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼。
当事人因司法行政机关违法给予行政处罚受到损害的，有权提出国家赔偿要求。
第七条 司法行政机关实施行政处罚，实行社会监督的工作原则，对于公民投诉或者反映的案件，应当在作出是否立案决定后告知投诉人；对立案处理的投诉案件，应当办结后将处罚决定告知投诉人。
对于应当给予行政处罚的案件，必须立案处理。

第二章 管 辖
第八条 司法行政机关行政处罚案件，由违法行为发生地的司法行政机关管辖。法律、行政法规另有规定的除外。
第九条 对同一违法行为，两个以上的司法行政机关都有管辖权的，由先立案的司法行政机关管辖。
司法行政机关之间对管辖权有争议的，由共同的上级司法行政机关指定管辖。
第十条 对于触犯刑律构成犯罪的案件，应当移送有关司法机关追究刑事责任。

第三章 处罚程序
第十一条 司法行政机关实施行政处罚，根据情况分别适用简易程序和一般程序。
第十二条 适用简易程序当场实施行政处罚时，执法人员应当向当事人出示执法身份证件，并填写符合《中华人民共和国行政处罚法》第三十四条规定的行政处罚决定书。行政处罚决定书当场交付当事人。
第十三条 适用一般程序查处违法行为，业务工作部门应当立案并依法进行调查取证。必要时，应当对现场进行勘验和技术鉴定；对重要的书证，可以进行复制。
第十四条 案件调查终结后，业务工作部门应当根据案件的情况，分别作出如下处理：
（一）违法事实不清或者证据不足的，报经机关负责人审批后作出不予处罚决定；
（二）违法事实清楚，证据确实，按规定不需要听证的，提出处罚意见报机关负责人审批后作出予以处罚决定；
（三）违法事实清楚，证据确实，应当予以处罚，但按照规定需要举行听证会的，提出处罚意见后送法制工作部门，由法制工作部门举行听证会。
第十五条 对当事人拟作出责令停业、吊销执业证书、对个人处以三千元以上罚款、对机构处以二万元以上罚款等行政处罚的，业务工作部门应即告知当事人在三日内有要求举行听证的权利。
第十六条 司法行政机关行政处罚听证会由法制工作部门（人员）主持。当事人要求听证的，业务工作部门应当在三日内告知法制工作部门，法制工作部门应当在十日内组织听证，并将举行听证的时间、地点于举行听证会七日前通知当事人。
第十七条 当事人超过三日提出听证要求的，司法行政机关可以根据情况决定是否组织听证。
当事人要求听证后，又无故不出席听证会的，司法行政机关可以宣布听证终止。
第十八条 听证按照下列程序进行：
（一）听证主持人宣布实施行政处罚的行政机关、当事人名称以及案由；
（二）听证主持人宣布当事人的申请回避权、陈述权、申辩权、质证权以及申请复议、提起诉讼等权利；
（三）行政机关的具体调查人员就当事人的违法行为提出证据材料、处罚的法律依据和处罚意见；
（四）当事人就调查人员提出的事实和有关问题陈述意见、出示证据材料，进行申辩；
（五）行政机关调查人员与当事人就各自出具的证据材料的真实性和处罚的法律依据进行辩论；
（六）当事人进行最后陈述。
听证时双方的意见应当制作笔录，经核查无误后由当事人或者其代理人、行政机关调查人员和听证主持人签字。
第十九条 听证主持人有权对听证过程中听证参加人不当的发言予以制止。
第二十条 听证结束后，法制工作部门应当在充分听取业务工作部门的意见后提出对该案的处理意见，连同听证笔录一并送交行政机关负责人审批。
法制工作部门的意见与业务工作部门的意见不一致时，在提交时应当附上业务工作部门的详细意见。
第二十一条 吊销执业证书的行政处罚决定，应当由机关负责人集体讨论决定。
第二十二条 司法行政机关应当在听证后的十五日内，将处罚决定结果书面通知当事人。决定不予处罚的，制作不予处罚决定书；决定予以处罚的，制作处罚决定书。
第二十三条 司法行政机关实施行政处罚必须出具行政处罚决定书。行政处罚决定书的内容必须符合《中华人民共和国行政处罚法》第三十九条规定的要求。
第二十四条 对当事人处以罚款的，在行政处罚决定书中应当载明缴纳罚款的银行。当事人应当自收到行政处罚决定书之日起十五日内，到指定的银行缴纳罚款。
当场执行的，应当出具统一收据，并应当及时向本机关报告。
第二十五条 凡需作出责令停业、吊销执业证书行政处罚的，如果办案机关与原核发执业证书机关不是同一机关的，由办案机关建议或者上级司法行政机关责成原核发执业证书机关实施处罚。
第二十六条 行政处罚决定书的送达，依照《民事诉讼法》规定的方式送达。
第二十七条 决定不予处罚的，如无新的证据，不得再就同一事项重新作出予以处罚的决定。
第二十八条 司法行政机关行政处罚的执行，应当严格按照《中华人民共和国行政处罚法》的规定进行。
第二十九条 上一级司法行政机关可以委托下一级司法行政机关代执行。
第三十条 行政处罚案件统一由司法行政机关的法制工作部门负责综合统计，业务工作部门办理的行政处罚案件应当及时向法制工作部门备案。
下一级司法行政机关应当于每年一月份向上一级司法行政机关报送本机关上一年度行政处罚工作情况。
第三十一条 司法行政机关作出行政处罚后，发现行政处罚错误或者不当的，应当及时纠正。
上一级司法行政机关发现下一级司法行政机关作出的行政处罚错误或者不当，应当通知下一级司法行政机关纠正。

第四章 行政责任
第三十二条 司法行政机关及其工作人员在行政处罚工作中，有违反《中华人民共和国行政处罚法》第七章规定的，必须依法承担法律责任。
第三十三条 单位或者个人在办理行政处罚案件中有下列行为之一的，对直接责任人员应当进行批评教育，情节严重的，给予行政处分：
（一）不允许当事人行使合法权利的；
（二）办案中故意歪曲事实、曲解法律的；
（三）严重违反处罚程序，导致处罚错误的；
（四）办案中收取当事人财物的；
（五）故意包庇应予追究刑事责任的当事人，不移交司法机关处理的；
（六）应当给予行政处分的其他行为。

第五章 附 则
第三十四条 司法行政机关实施行政处罚的文书格式，由司法部统一制定。
第三十五条 本规定由司法部解释。
第三十六条 本规定自发布之日起实施。


EDI合同纠纷的审理与对策
时　代　　时　刻

　　EDI是英文ElectricDataInterchange的缩写，是指商业贸易伙伴之间经过事先达成的协议，通过计算机系统对有关交易信息进行交换或处理。EDI合同就是商业交易者通过电子数据交换系统所签订的明确双方权利义务关系的协议。近年来，随着电子计算机的普及和网格技术的发展与完善，以EDI为载体的电子商业，因具有高速、精确、成本低等特点，而得以迅速发展，由于它能减少纸面单证，故这种贸易常被称为“无纸化贸易”。基于这种原因，《中华人民共和国合同法》在合同订立一章中，将这种合同确认为书面合同。由于EDI合同是现代科技在商品交易中应用的产物，审判实践对其相对陌生，因而本文试就EDI合同的特点、审理时应注意的问题及相应的解决对策提出拙见，以期抛砖引玉；最终目的是审理好EDI合同纠纷，并促进电子商业的健康发展。
一、EDI合同的特点
　　根据原经济合同法的规定，经济合同除即时清结者外，应当采用书面形式，涉外经济合同法、技术合同法则要求该两类合同均应采取书面形式。因三部合同法施行已有十余年，加之审判实践中遇到的书面合同一般都以纸张形式表现出来，所以有的审判人员可能会将EDI合同与一般的书面合同相等同。实际上，由于EDI合同是书面合同的一种，故合同的有效、无效等规则应与一般书面合同相同；但它同时又是一种特殊的书面合同，表现出与一般书面合同不同的特征，主要表现在几个方面：
　　1?成立时间快捷
　　各国合同法都认为，合同是经由一方的要约被另一方承诺而成立的。而一般合同的要约与承诺往往要经过一段较长的周期，而且有时由双方当事人在一定的时间、地点在打印或手写好的正式文本上签名或盖章后才能成立。所以，一般合同的成立所经历的时间可能较长(除即时清结的合同外)。而EDI合同的签订是通过电子数据交换系统进行，交易双方在网络上磋商后按动计算机键盘即可要约与承诺，数秒之间即可完成。另外，交易双方有可能一方是涉外的，双方也有可能根本不认识或从未见过面。所以EDI合同快速成立的特点对当前商业交易的作用往往是其他形式的合同所不能比拟的。但也存在这样一种问题，即要约、承诺发出后迅速到达对方，当事人极有可能对其中的瑕疵难以修改或难以撤回。在这种情况下如发生纠纷，应如何认定合同的效力及双方的责任?这也是后文所要议论的问题
　　2?签名、盖章电子化
　　一般来讲，大多数国家的法律都要求由当事人本人在某些凭单、文件上签名，一般是基于以下几种需要：一是表明文件的来源；二是表明签名者对文件内容或凭单的确认；三是为构成证明签字者对文件内容的正确性或完整性而负责任的证据。正是由于手写签字的独特性和书面文件能够保存较长时间的特性，各国法律往往要求当事人在书面文件上签字证明，以示认可。
　　在我国，签字并不是表明当事人对书面文件认可的唯一手段。实际生活中，作为法人或者其他组织等对外出具的书面文件一般要加盖单位的公章，签订合同往往使用合同专用章，才能表明该单位认可了合同的内容。
　　对于EDI合同，双方当事人可以使用某种符号来替代签字或盖章，即所谓的电子签字，并在网络中将这种签字所用的密码进行传递，实现签字电子化。这种电子签字，双方当事人是认可的，但这毕竟是一种以密码等符号体现出来的，司法实践应对这种签字如何界定?笔者认为，这种签字与亲笔签字应具有同样的法律效力。只要不违背法律或社会公共利益，应充分尊重当事人的意思自治和合同自由原则，因而应对签字作扩大解释。
　　3?缺陷亦明显
　　如前所述，签名盖章体现了当事人对合同内容的认可，且EDI合同代表当事人签字的密码是由双方事先约定的，第三方往往并不知晓。该密码通过电子系统传向对方，对方收到后对密码进行运算，以确定合同的真伪。因此，该密码对于EDI合同双方当事人的交易安全至关重要。然而，正因为密码是通过电子系统传递的，在现代科技条件下，第三者可利用自己的电脑系统截获他人的电子交换文件并进行解密、伪造或对其进行修改、变造后再发出，从而使他人的电脑无法识别。所以，EDI合同体现的商业交易很容易丧失秘密性，对交易安全可能构成威胁；另外，与一般书面纸张签名、盖章可利用文检等科技手段以鉴别真伪相比，EDI的这种弱点较难克服。
二、审理EDI合同纠纷应注意的几个问题
　　审理一般合同纠纷时，审判人员往往先审查本院对受理的纠纷是否有管辖权，确定管辖权后正式进入案件的审理阶段，并着重审查合同的效力，在对当事人所举证据进行分析与判断后，最终明确当事人的责任。EDI合同纠纷的审理同样遵循上述原则，但对某些问题应特别加以注意。
　　1?案件的诉讼管辖问题
　　依民事诉讼法及有关司法解释，因合同纠纷提起的诉讼，由被告所在地或合同履行地法院管辖，且优先适用不违法的协议管辖条款。由于EDI合同的当事人存在可能跨国等诸多不确定因素，因此在诉讼管辖上应多加注意。笔者认为，可按下列顺序来确定管辖法院：(1)首先审查EDI合同有无涉外因素，如有，可按民事诉讼法第二十五章的规定确定管辖法院，其中，对EDI合同的成立地点，合同法规定为收件人的主营业地；无主营业地的，收件人的经常居住地为合同成立地点；当事人另有约定的，按照其约定。(2)如无涉外因素，审查双方当事人有无约定合同履行地，如有，则以约定的履行地所在的法院为管辖法院；如无，则审查当事人有无约定交货地点，如有，则以约定的交货地点为合同履行地。在这里，笔者认为，EDI合同的交货地点应有两种形式，一种是双方当事人虽签订EDI合同，但仍以传统的运输(海、路、空运等)方式交货，则按一般合同纠纷确定交货地点；另一种是EDI合同当事人确定的标的为一种信息软件，交货是通过网上传递的，约定的交货地点应该是软件信息到达的被提供者的网址所在地，即信息一旦到达被提供者的网址，应视为交货；(3)如无以上因素，则由被告所在地法院管辖。
　　2?电子数据的证据效力问题
　　审判实践中，法官一般要求当事人提供的证据是原件，与原件核对无异的复印件等同于原件。证据规则上，原件的效力往往要高于复印件。对于EDI合同，由于电子文书的变动性较大，因而在法律性质上具有很强的不确定性。而且人们往往会对计算机输出的书面材料所载信息的真实性提出疑问，即知息该信息的人可能并不是将数据录入计算机的人；数据的录入可能会产生差错或数据的处理与存储程序会改变这些数据以及所输出的书面材料可能失真，会歪曲计算机中实际记录的信息等。针对这些疑问，笔者认为，民事诉讼的证据只要具有盖然性的证明程度即可，即各种证据的证明只能无限接近案件的事实而不可能是事实的再现，且我国民事诉讼法规定了视听资料是证据的一种形式，电子数据应当可以作为一种视听资料。所以，电子数据通过转换软盘，应与打印出的文本一样，可作为证据的原件使用，具有证据上的效力。
　　3?EDI合同的瑕疵认定问题
　　合同瑕疵应包括形式和内容上的瑕疵两种。形式有瑕疵，只要双方当事人认可或者有证据证明双方存在权利义务关系，仍应认定双方存在某种合同关系。除非法律规定必须采取某种形式的合同，如当事人所订立合同在形式上有瑕疵，才应考虑合同的效力。内容上的瑕疵则应考虑有无违反法律规定或违背当事人真实意思表示等情况。由于EDI合同的成立时间快捷，要约、承诺发出后往往难以撤回，极可能出现有瑕疵的电子数据的情形。笔者认为，对EDI合同形式上的瑕疵，可按合同形式有瑕疵的原理加以处理，但对当事人由于自己的计算机软件问题或其操作上的重大过失造成意思表示瑕疵而主张合同不成立或无效的，应由该当事人承担举证责任。审判人员在必要时应对其软件进行鉴定，而且，即使一方的计算机软件有问题或操作上存在重大过失，也不能免除由此给善意相对人造成损失的法律责任。
　　三、解决EDI合同纠纷的对策
　　在20世纪90年代以前，电子网络主要用于科学研究，学术交流、教育以及新闻传播等领域，进入90年代以后，商业应用在电子网络的发展令人瞩目。但随之而来的法律纠纷也可能迅速增多。因此，解决并预防EDI合同纠纷，不仅是人民法院面临的课题，也是立法所应重视的问题，笔者认为应着重加强以下几个方面的工作：
　　1?更新观念，提高认识
　　由于EDI合同是合同法所规定的一种特殊的书面合同，在证据上具有不确定性。而原经济合同法对合同形式作了较为严格的僵硬的规定，且已适用十多年，在审判实践中影响较大。象不具备一般纸张合同的EDI合同，不能因为当事人不能提供反映合同信息的所谓“原件”，而简单的认定其不成立或无效，应将打印出的文件视为其原件：对各种数据电文的形式认定上，应尊重科学；在事实认定上，应尽可能咨询有关电子专业等基础学科专家的意见和建议，以审理好EDI合同纠纷。
　　2?加强有关EDI的法制宣传
　　为减少EDI合同纠纷，在做好案件审理的同时，提高人们关于EDI的专业知识和法律意识，充分发挥法的指导、评价、教育等规范作用，具有重要意义。因此，针对典型案件，可通过新闻媒介通知那些上网的“网民”及电子商场等旁听庭审，使其了解EDI合同可能出现的问题和解决方案，以提高其守法意识，尊重交易习惯。这种宣传方式往往是其他单纯的说教所不可替代的。
　　3?进一步完善立法
　　如前所述，EDI合同具有明显的易丧失秘密性等弱点。因此，EDI合同当事人之间的交易安全是立法上应该重视的问题，尤其对EDI方式传输的有关信息应做出具体的保护措施。一种观点认为，立法中应明确规定，电子贸易数据的接收人在收到电子数据时应发出收妥通知，如电文有形式上的欠缺应尽快通知发送人；另外，对当事人协议采用数据交换的密码方式和其他方法给予特别保护，并对需要特别保密程序处理的信息采用加密和核实的办法。笔者认为，这种观点不仅可以有效的保证EDI合同双方当事人的交易安全和保护商业秘密，而且可以有效的防止合同订立过程中可能出现的瑕疵，对预防EDI合同纠纷，规范电子贸易中的法律问题，促进电子商业健康发展，具有积极的作用。
　　(作者单位：安徽省高级人民法院
　　安徽省滁州市中级人民法院)